该文档是《2024大模型企业出海法律实务报告》，主要聚焦大模型企业出海面临的各类法律问题，包括主体设立、境外投资、跨境用工、产品合规、数据合规、知识产权保护、法律支持与协作、出口管制等方面，为大模型企业出海提供全面的法律指引和实务建议，旨在帮助企业应对复杂的国际法律环境，实现合规经营和可持续发展。具体内容如下：
1. 主体设立与架构设计
- 境外主体设立考量因素：业务范围与模式影响境外主体设立决策，如涉及ToC应用可能因数据合规等需在境外设主体；目标市场合规要求（如沙特要求商务活动须设当地商事主体、欧盟对个人数据跨境传输有严格规定）、劳动用工需求（B端或ToC业务可能需本地化团队）、文化与价值观融入（避免模型内容触犯文化禁忌）、资金往来便利性（考虑外汇管制）、融资和上市需求（影响架构设计与合规性审查）以及运营成本（包括多项费用，成本高则需谨慎决策）等因素均需综合考虑。
- 选择理想东道国要素：需综合考虑开放程度与营商环境（外资准入门槛影响企业设立成本与发展）、外资优惠政策（如税收减免等，需核实信息避免损失）、政治和经济稳定性（关注目标国政治、经济状况及与中国关系）、营商环境（包括法治程度等，影响企业运营与成本）、基础设施完备度（依业务模式而异）以及合规要求与成本（避免因合规成本高或要求复杂丧失竞争优势）等。
- 境外主体设立类型及特点：办事处/代表处适用于小规模市场拓展，设立简单但活动受限；分支机构能订立合同但无独立法人地位，债务风险可传导至总公司；法人公司常见且具独立法人地位，可依当地法律细分类型；非直接控股公司可通过协议控制或信托等方式设立，用于风险隔离等，但有特殊考量因素。
- 境内外主体隔离及过渡安排：境内外主体间应设隔离，防范制裁、出口管制和数据合规等风险，但可能影响融资和上市时资产认定。过渡阶段需注意避免暴露内外联系，可采取如避免使用境内商标商号、结束后资产交易等方式。
- 以协议控制模式设立境外主体
- 基本路径：寻找合适受托人（非中国大陆公民、可信可靠、财务和家庭状况良好）后签订控制协议（明确财产权益归属、出资款承担、控制权归属与行使、受托人报酬、协议解除安排和违约责任），最后以受托人名义设立境外主体（最好下设子公司）。
- 优势与不足：优势为成本低、信息隐蔽；不足是被发现后无法规避风险、东道国法律认可存风险、资产安全风险大。
- 对企业上市影响：上市需披露协议控制安排，部分情况下境外子公司股权代持可保留，但需满足一定条件并确保合规。
- 以信托模式设立境外主体
- 优势与不足：优势是信托法律保障委托人/受益人权利、投资路径隐蔽、风险隔离有效；不足为设立成本高（时间和资金方面）、信托本质与管理要求可能冲突。
- 基本路径：选择合适受托人（持牌机构或私人信托机构，各有优劣），签署信托文件并转入资产（确保合法合规及税务筹划），设立境外主体（综合多因素选择合适地点和注册形式）。
- 风险及应对：受托人信誉风险可通过审慎选择、监督机制和明确义务责任应对；信托“被击穿”风险需合理选择东道国、明确管理权限、合规审计；税务合规风险需广泛征求专业意见、定期审查税务影响、履行信息披露义务。
- 主体设立中的税务因素
- 出海企业税务筹划重点关注
- 跨国税务架构设计：选择合适税收管辖区（考虑税率、业务需求、地理位置等），设立控股公司、子公司或分支机构（依据东道国数量、业务规划等决策，不同形式各有特点），利用税收协定降低双重征税风险（关注协定中相关条件）。
- 税务合规与风险管理：深入了解目标国家税法规定（包括监管环境、税收协定等），建立健全税务合规体系（制定政策、优化流程、建立风险预警机制等），定期进行税务风险评估与应对（培养人才、自查自纠、建立沟通机制等）。
- 特定国家/地区的税收管理规定：美国联邦税与州税协调处理（避免重复征税、考虑州税抵扣联邦税及税收抵免），海外税收抵免有明确规则；欧盟内部税法统一与差异并存（统一体现在多方面，差异在税率等），跨国企业合并有多项税务优惠政策，2024年起实施全球最低税制度；新加坡税收制度有属地原则，有低税率和多项优惠政策，与多国签有税收协定；沙特阿拉伯对不同主体征收不同税种，企业所得税有相关规定，股息等预提所得税税率有具体标准。
2. 境外投资审批及境外融资架构
- 中国企业境外投资审批与监管流程
- 商务主管部门备案（或核准）：境外投资实行备案和核准管理，敏感国家和地区、行业适用核准，其他备案。核准需向商务部或省级商务主管部门申请，备案获《企业境外投资证书》，有效期2年，共同投资依持股或投资额情况办理。
- 发改委备案（或核准）：境外投资需履行相关手续，敏感类项目核准，非敏感类备案，核准文件和备案通知书有效期2年，共同投资依投资额情况办理。
- 外汇登记：投资获备案（或核准）后，需到所在地外汇局办理外汇登记，凭核准文件和登记证在银行办理资金汇出，银行审核资金总额。
- 搭建公司架构的类型与选择考量因素
- 常见类型：境内架构（融资和运营主体均在境内，含内资和JV架构）、红筹架构（融资主体境外，运营主体境内，分大红筹和小红筹，后者又有股权控制和协议控制型）、境外架构（非中国籍自然人在海外设公司融资和运营）。
- 选择考量因素：外资准入（若业务涉及外资禁止领域，可选择内资或VIE架构）、上市地（境外上市可搭建红筹架构或满足条件直接赴港上市）、税务筹划（开曼群岛和BVI等地可避税）、主营业务开展地（海外业务为主可选择红筹或境外架构）。
- 搭建红筹架构的惯常操作步骤
- 大红筹和小红筹区别：大红筹境外上市主体注册地在境外，主要业务和资产来自境内主体，实际控制人为境内机构；小红筹境外上市主体注册地也在境外，主要业务和资产来自境内主体，实际控制人为境内自然人。小红筹搭建视行业情况选择股权控制或协议控制型（VIE架构），境内民营企业在特定条件下应搭建股权控制类红筹架构。
- 操作流程：初始离岸架构搭建包括境内自然人股东在境内公司持股，分别设立境外SPV（多在BVI），共同出资设立境外融资平台（多在开曼群岛）并办理开户手续，同时办理37号文登记；之后香港公司在境外融资平台下设立，股权控制模式下香港公司通过收购或新设WFOE实现对境内运营主体的股权控制，VIE模式下香港公司新设WFOE并签署VIE协议实现间接控制。
3. 跨境劳动法遵从
- 跨境用工安排的现有模式及特点
- 境外直招：在海外设分支机构或子公司直接招聘员工，便于管理和市场拓展，但管理和法律遵从成本高。
- 外包：将业务或职能外包给海外服务提供商，可降低成本、提高灵活性、减少风险，但可能失去核心业务控制，依赖外包商质量。
- 劳务派遣：通过劳务派遣公司向海外派遣员工，灵活性高，但面临劳动法遵从问题，员工权益保护复杂。
- 独立承包商：与海外个人或公司签合同完成特定工作，企业可快速匹配人才、控制成本，但需确保承包商独立地位，对其工作控制有限。
- 远程工作：利用互联网技术允许员工海外远程工作，可降成本、提满意度、扩人才库，但存在时差等挑战。
- 合资企业：与海外当地企业共同投资设新企业运营管理，可利用当地资源和市场知识、分担风险，但可能存在管理和文化冲突。
- 特许经营：授权海外企业使用品牌等运营，可快速扩张市场、降低风险，但对特许经营方控制监督有限。
- 跨境用工安排涉及的法律风险及应对
- 合同签订阶段：面临劳动法遵从（不同国家劳动法差异大）、合同条款不明确、雇佣类型错误（影响税务处理等）、隐私和数据保护（需遵守当地法规）、歧视和平等就业（避免招聘歧视）、社会保险和福利（各国制度差异大）、税务风险（考虑双重征税）、移民和签证问题（确保员工合法工作身份）以及合同终止及解除条款（需合理合法）等风险。
- 合同履行阶段：需关注劳动法遵从（遵守工时、薪酬等规定）、工作条件和环境（提供安全环境）、薪酬和福利（依规支付和管理）、员工解雇和裁员（遵循程序和法律要求）、数据保护和隐私（保护员工个人信息）、员工健康和安全（防范风险）、合同变更（合法合规进行）、税务和社保合规（正确申报缴纳）、移民和居留问题（确保员工合法居留）以及劳动争议（及时沟通协商解决）等风险。
- 争议解决阶段：面临法律体系多样性与冲突（不同法律体系差异大）、管辖权问题（确定管辖法院困难）、证据收集难题（证据要求和认可标准不同）、法律程序与时效考验（各国规定不同）、赔偿标准差异与赔偿风险（各国赔偿标准不同）、和解与调解限制（部分国家受限）、仲裁裁决承认与执行难（可能不被承认或执行）、公共关系与声誉风险（处理不当影响企业形象）以及后续雇佣关系挑战（修复信任关系困难）等风险。
- 合规建议：包括劳动关系建立合规（了解当地法规、确定雇佣关系等多方面）、培训与绩效考核（开展针对性培训、明确绩效考核目标等）、薪酬合规（避免劳动争议，考虑单一或分别支付工资模式及企业责任）、社会保障合规（依法缴纳社保、处理相关争议和损失赔偿、考虑补充保险）、税务合规（应对税务问题，建立合规管理体系等）以及员工控制（制定政策、监控项目、建立沟通机制等多方面措施）。
- 涉外劳动关系的识别及法律适用
- 识别要点：“劳动关系”确认需劳动者实际提供劳动且书面合同是有力凭证，外国劳动者就业需先获许可，否则按劳务雇佣关系处理；“涉外性”判断依据主体国籍等跨国因素，涉外劳动关系可按劳动者工作地分为两类，同时需区分与涉外劳动关系类似的法律关系（如外国企业驻华代表处与中国劳动者关系、涉外劳务纠纷）
